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新《反不正當競爭法》適讀

時 間:2019/1/10 來 源:; 作 者:
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2017114,第十二屆全國人民代表大會常務委員會第三十次會議通過修訂《反不正當競爭法》(以下簡稱新《反不正當競爭法》)的決定,自201811起施行。新修訂的《反不正當競爭法》對現行《反不正當競爭法》進行了較大規模的修改。

1.關于不正當競爭行為的合理界定

新《反不正當競爭法》對“不正當競爭行為”的定義增加了“損害消費者合法權益”的內容,并且對提供服務的經營者刪除“營利性”要求,解決了以往對《反不正當競爭法》適用范圍的爭議。今后,任何自然人、法人和非法人組織實施了擾亂市場競爭秩序、損害其他經營者或消費者合法權益的行為,都應受到《反不正競爭法》的規制。

2.關于市場混淆行為范圍的界定

新《反不正當競爭法》對市場混淆行為的范圍界定更加準確:一是規定受保護的標識包括但不限于“商品名稱、包裝、裝潢、企業名稱、字號、姓名、域名主體部分、網站名稱、網頁”等;二是將受保護的商業標識標準由舊法的“知名商品”變更為只需具有“一定影響”即可;三是規定“混淆行為”既包括引人誤認為是“他人商品”,還包括誤認為“與他人存在特定聯系” 即凡是足以引人誤認為是他人商品或者與他人存在特定聯系的行為均屬于反不正當競爭法所打擊的混淆行為。這一修訂,有利于制止市場混淆行為,實現與《商標法》有機銜接。

3.關于商業賄賂行為的規定

新《反不正當競爭法》對于賄賂對象進行了更準確的界定,可以利用職權或者影響力影響交易的單位或個人均屬于商業賄賂行為的對象范疇,并規定經營者的工作人員進行賄賂的,在無反證的情況下將被認定為經營者的行為。

4.關于商業秘密概念的界定

新《反不正當競爭法》對商業秘密的概念做出了新的界定,進一步完善了“商業秘密”的定義,不再強調“實用性”,這一修改也是為了適應新的市場競爭環境需求作出的改變。畢竟很多令人叫絕的商業秘密只是個創意或想法,不能僅僅因為難以及時轉化而否認其為商業秘密。今后,類似“失敗的實驗數據”等這類具有潛在價值的智力成果也屬于商業秘密。此外,對于以“欺詐”手段獲取商業秘密的,即違背權利人意愿而獲取商業秘密的行為均可認定為不正當手段。

5.關于互聯網領域不正當競爭行為的規定

互聯網領域的不正當競爭類型很多,一方面包含傳統領域中的不正當競爭行為,例如虛假宣傳等。另一方面也有其特殊表現形式,例如利用軟件優勢,屏蔽別人廣告、捆綁銷售、互聯網劫持等。這類不正當競爭行為往往表現為不法經營者利用互聯網技術手段,通過影響用戶選擇或其他方式,妨礙、破壞其他經營者合法提供的網絡產品或服務的正常運行,侵犯用戶知情權,誤導用戶。此次新《反不正當競爭法》針對互聯網領域特有的、利用技術手段進行的不正當競爭行為,通過列舉的形式對“插入鏈接、強制進行目標跳轉”、“誤導、欺騙、強迫用戶修改、關閉、卸載其他經營者合法提供的網絡產品或者服務”、“惡意對其他經營者合法提供的網絡產品或者服務實施不兼容”等行為作出禁止性規定,同時增加兜底性條款,并規定最高可處三百萬罰款,以適應當前互聯網經濟發展的需要。

6.關于對涉嫌不正當競爭行為的調查的規定

新《反不正當競爭法》增加了查封、扣押等行政強制措施,明確了監督檢查部門在執法過程中的權力和義務,執法過程更加規范。

7.關于不正競爭銷售行為的界定

新《反不正當競爭法》增加了“有獎銷售中不得存在所設獎的種類、兌獎條件、獎金金額或者獎品等有獎銷售信息不明確,影響兌獎”的規定。同時為適應當前的經濟形勢,新法將抽獎式有獎銷售的最高獎金額由五千元提高到了五萬元。

8.關于新《反不正當競爭法》與相關法律制度如何銜接問題

《反不正當競爭法》是維護市場競爭秩序的基礎性法律。新《反不正當競爭法》厘清了與相關法律制度的關系,保持了法律規定的協調一致。

一是與《商標法》相銜接,刪除了有關商標侵權的規定,對《商標法》第五十八條規定的將他人注冊商標、未注冊的馳名商標作為企業名稱中的字號使用,誤導公眾,構成不正當競爭的情形,增加相應規制條款。

二是厘清了與《廣告法》的關系,對經營者違反新《反不正當競爭法》第八條進行虛假宣傳,屬于發布虛假廣告的,依照《廣告法》的規定處罰。

三是刪除了有關公用事業單位限制競爭、行政壟斷、低于成本價銷售的規定,實現了與《反壟斷法》的清晰劃分。

9.關于虛假宣傳規定的變與不變

新《反不正當競爭法》第八條、第二十條規定了虛假宣傳行為的界定和法律責任,與舊法相比變化較大,有著豐富的內容。

 ()明確提出了“商業宣傳”的概念

 舊法使用的是“虛假表示”“虛假宣傳”的表述,新《反不正當競爭法》使用“虛假或者引人誤解的商業宣傳”的表述,明確提出“商業宣傳”的概念。

 ()將“虛假表示”“虛假宣傳”條款合并

舊法第五條第()項有關于“在商品上偽造或者冒用認證標志、名優標志等質量標志,偽造產地,對商品質量作引人誤解的虛假表示”的規定,新《反不正當競爭法》將第六條純化為對商業標識的仿冒混淆行為,去掉“引人誤解的虛假表示”,將此種情形并入第八條虛假宣傳行為中,統一法律適用。而且,新法沒有再規定“在商品上”“廣告”和“其他方式”之類具體的宣傳方式,因為現實中的宣傳方式無非就這些。

  ()厘清與《廣告法》的區別適用

  新《反不正當競爭法》刪除了舊法第九條第二款、第二十條第二款關于廣告經營者的相關規定,并在第二十條明確規定“經營者違反本法第八條規定,屬于發布虛假廣告的,依照《中華人民共和國廣告法》的規定處罰”,明確了《廣告法》優先適用的法律原則。

  ()將“引人誤解”改為“虛假或者引人誤解”

  舊法使用“引人誤解的虛假宣傳”的表述,將“引人誤解”作為“虛假宣傳”的限定詞,實際上縮小了不正當競爭中宣傳行為的認定范圍。當然,在以往的執法實踐中,執法人員并未拘泥字面意思而簡單地理解和適用法律,而是抓住該條款的本質特性,使其包含引人誤解的宣傳和虛假宣傳兩類行為。新《反不正當競爭法》將“引人誤解的虛假宣傳”修改為“虛假或者引入誤解的虛假宣傳”,將“虛假”和“引人誤解”并列,明確此類行為既包括虛假宣傳,也包括造成相關公眾誤解的宣傳,用語更加嚴謹,也與《廣告法》第二十八條關于虛假廣告的規定保持一致,這是在規范形式上的一個重大變化。

  ()例示性規定內容的變化

  新《反不正當競爭法》第八條將例示的內容歸納為“商品的性能、功能、質量、銷售狀況、用戶評價、曾獲榮譽”,與舊法相比,刪除了“制作成分、性能、用途、生產者、有效期限、產地”“認證標志、名優標志”等例示內容。需要注意的是,這些情形畢竟只是列舉出來的常見典型情形,該條仍采取“等”字概括式的例示性規定。因此,筆者認為,新舊法在所涉宣傳事項上并無本質性差別,之所以作出這樣的修改,說明當今虛假宣傳的常見多發情況有所變化。例如,近年來電子商務領域虛假宣傳的問題較為嚴重,甚至出現了專門組織虛假交易幫助他人進行虛假宣傳以牟取不正當利益的情況,因此新法對虛假宣傳的具體內容予以細化,明確經營者不得對其商品的“銷售狀況”“用戶評價”等作虛假或者引人誤解的商業宣傳。舊法所規定的例示事項在新法施行后依然可以規制,未被列舉的情形可包括在“等”字中。例如,舊法規定的“偽造或者冒用認證標志、名優標志等質量標志”,有些可納入新法規定的“曾獲榮譽”等之中。

  ()明確規定了“欺騙、誤導消費者”后果要件

  新《反不正當競爭法》第八條第一款明確規定了虛假宣傳的后果要件,即“欺騙、誤導消費者”。由此可見,內容雖然虛假,但不會產生欺騙、誤導后果的商業宣傳將被排除在外。當然,虛假宣傳并不限于誤導消費者,還包括誤導生產經營者,因此筆者認為,以“誤導、欺騙相關公眾”的方式表達更為準確,僅規定“消費者”不夠周延。

  ()新增虛假宣傳的幫助行為

  新《反不正當競爭法》第八條第二款規定:“經營者不得通過組織虛假交易等方式,幫助其他經營者進行虛假或者引入誤解的商業宣傳。”該款規定禁止的是虛假宣傳的幫助行為,即以組織虛假交易等方式,幫助其他經營者進行虛假或者引入誤解的商業宣傳。這一新增規定有助于制止當前多發的線上“刷單”、線下“雇托”炒作等虛假宣傳行為。新法施行后,除經營者對自己產品進行虛假宣傳外,幫助他人“刷單炒信”、刪除差評、虛構交易等行為,也將受到查處,網絡水軍、職業差評師等不法經營者將受到處罰。

  ()加大了對虛假宣傳行為的處罰力度

新《反不正當競爭法》將虛假宣傳的法律責任由“可以根據情節處以一萬元以上二十萬元以下的罰款”調整為“處二十萬元以上一百萬元以下的罰款;情節嚴重的,處一百萬元以上二百萬元以下的罰款,可以吊銷營業執照”。新法的處罰力度明顯加大,與《廣告法》虛假廣告的罰則基本保持一致,可避免因罰則不同導致的選擇性執法。較高的起罰點雖然可以增強法律威懾力,但也可能帶來操作性不強的問題,《食品安全法》《廣告法》等處罰力度明顯加大的法律都面臨執行難的問題,值得關注。

 
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